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劳动争议案件热点问题 办案实务及技巧
作者:管理员    发布于:2017-02-13 11:31:39    文字:【】【】【
摘要:•社会关系的和谐是和谐社会的根本,而劳动关系是现代经济生活中最基本、也是最重要的社会关系。 •劳动纠纷和律师的法律服务工作紧密联系。 •背景:企业从原来的效率化管理逐步转变为合法及合规化管理,需要建立一套规范化、程序化及合法化的HR管理体制。建立上述体制给律师服务提供了巨大的市场。 •维护劳动关系的和谐,最大化的降低企业的法律风险,如何处理好劳动争议是根本。
 

 

劳动关系:

 社会关系的和谐是和谐社会的根本,而劳动关系是现代经济生活中最基本、也是最重要的社会关系。 劳动纠纷和律师的法律服务工作紧密联系。 背景:企业从原来的效率化管理逐步转变为合法及合规化管理,需要建立一套规范化、程序化及合法化的HR管理体制。建立上述体制给律师服务提供了巨大的市场。 维护劳动关系的和谐,最大化的降低企业的法律风险,如何处理好劳动争议是根本。

什么是劳动争议:

  《劳动合同法》第二条:

中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。

    国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。

    根据2011218日《最高人民法院关于修改〈民事案件案由规定〉的决定》(法〔201141号),对20071029日最高人民法院审判委员会第1438次会议讨论通过了《民事案件案由规定》其中,第六部分中确定:

    十七、劳动争议

169、劳动合同纠纷

1)确认劳动关系纠纷

2)集体合同纠纷

3)劳务派遣合同纠纷

4)非全日制用工纠纷

5)追索劳动报酬纠纷

6)经济补偿金纠纷

7)竞业限制纠纷

170、社会保险纠纷

1)养老保险待遇纠纷

2)工伤保险待遇纠纷

3)医疗保险待遇纠纷

4)生育保险待遇纠纷

5)失业保险待遇纠纷

171、福利待遇纠纷

 

哪些属于劳动争议:

《劳动争议调解仲裁法》第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议,适用本法:

    (一)因确认劳动关系发生的争议;

    (二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;

    (三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

    (四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;

    (五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;

    (六)法律、法规规定的其他劳动争议。

劳动争议案件的特点:

1、发生率较高,涉及因素较复杂(年均增长率10%)(经济、政策类原因)

2、争议主体、争议内容有新特点(追讨加班工资是占据比例最高的类型,占到44.1%。其次为补缴社保、解除劳动关系、工伤赔偿、确认劳动关系、辞退纠纷等)

3、办理程序:一裁两审(两审并非必须程序,但仲裁为必经前置程序)

4、法律规定空白点多,审判难度加大、执行衔接及力度弱。

 

律师办理劳动争议案件是机遇:

1、劳动争议案件数量大,给律师带来了大量的案件以及潜在客户;

2、劳动争议案件,给律师提供了巨大的法律顾问市场;

3、劳动法律法规、规章的逐年变化,需要办案律师不断更新相关知识,不断提升办案技巧及业务水平。

 

律师办理劳动争议案件必须注意:

1、防止激化矛盾(工亡案件及群体性劳资纠纷)

2、注重调解及和解;(完善办案机制,促进调解,化解纠纷。)

3、注意自我保护。(做好风险告知及笔录,不对委托人做出任何胜诉的保证或承诺。)

 

律师办理劳动争议案件实务技巧及热点问题:

   1、时效

 2、主体 

  3、请求、事实理由及答辩

 4、逾期受理或终结

 5、一裁终局

 6、其他劳动争议案件办案中的热点问题

热点一:时效

   劳动法(争议发生之日起60日,已经被劳动争议调解仲裁法修改) 

  劳动争议调解仲裁法27条(知道或应当知道一年)(时效的主动审查)

 主张权利、申请救济、同意履行义务中断、不可抗力等法定原因会导致中止。 

  拖欠劳动报酬的,不受27条第一款限制,但是劳动关系终止的,应当自终止之日起一年内提出。 

   特殊时效规定(二倍工资差额时效的确定)

    不属于劳动报酬,而属于惩罚性赔偿,从用人单位应当支付未签订书面劳动合同二倍工资的最后一个月届满之日起计算一年的仲裁时效。 

   年休假:(法定福利,也应当有时效的限制)

热点二:主体

      1、村委会(居委会)是否是适格的用人单位?

《劳动合同法》第2条:中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。

 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。

《城市居民委员会组织法》第二条、《村民委员会组织法》第二条,村委会(居委会)是居民(村民)自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织。

     

      2 、在校学生勤工俭学、临毕业大学生实习是否属于劳动关系?

《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》劳部发【1995309号第12条:在校学生利用业余时间勤工俭学、不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。

   

   3,双重劳动关系是否可得到保护?是否可主张相应的待遇?

    最高院司法解释三第八条:企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员、企业经营性停产放长假人员,因为与新的用人单位发生的用工争议,依法向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳动关系处理。

     4、超过法定退休年龄的人员与用人单位产生的争议是否属于劳动争议?是否可享受工伤待遇?

 

A达到法定退休年龄,并已开始享受养老保险待遇(包括城乡居民养老保险待遇)或退休金人员与所在单位发生的争议;

B仅仅达到法定退休年龄,但未享受上述待遇的人员。

法定退休年龄按照《劳动法》确定的为准。

     5、办理了缴纳社会保险的手续,就一定具有劳动关系?

 

劳动关系的实质是用工关系。

劳动关系的建立关键在于劳动者和用人单位之间是否存在用工关系,双方是否符合用工主体条件,是否有建立用工关系的主观意愿,是否有用工关系的客观表现。否则,就不能认为是劳动关系。(社会上的挂证热?)

 

 

热点三:请求答辩与调解

    一、劳动争议案件仲裁或诉讼请求的书写必须紧扣案件事实并符合法律规定,体现了律师的专业素养及办案技巧

A即使错列请求,但不漏列请求,可以极大的节约诉讼成本。

B在下笔前,务必仔细研究具体的法律规定。(比如经济补偿)

C用词准确,切记含混不清,在提交时一并提交计算依据和计算方式。

 二、疑难易混点

    1 经济补偿47条和赔偿金87条是否可以一并主张?(劳动合同法实施条例第25条)办案技巧的把握

    2、员工自行缴纳社会保险是否可以要求用人单位赔偿未缴社保的损失?

    3、员工是否可以要求用人单位补缴社会保险?(由于执行的困难性及法律立法的脱节,所以很难得到实现)

    4、用人单位降低缴纳社保的工资标准缴纳社保,员工以此为由要去承担工伤待遇(含生育保险)损失的,是否可以得到支持?

    5、用人单位发放社保补贴,仍不能免除为职工办理社会保险的法定义务。

     6、行政拘留,用人单位解除劳动合同是否可以主张赔偿金?

(机场工作人员赌博被行政拘留案例)

(例外:合同约定或规章公示可以对抗劳动合同法规定)

     7、用人单位的收入证明应慎重开具,别让高薪证明变成收入证明。

     8、劳动者月工资的确定。(有证据的可以直接确认,否则可以按照平均工资确定)。

     9、劳动合同终止是否可以不用支付经济补偿?

   10 重视用人单位规章制度的公示及公示的有效性问题。

   11、关于返还押金,保证金等问题。

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)

 第五条 劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后,请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议,或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议,经劳动争议仲裁委员会仲裁后,当事人依法起诉的,人民法院应予受理。

   12、关于劳动仲裁逾期受理和审结的问题。

逾期受理和逾期审结:劳动争议仲裁案件,一般为45日审结,有特殊情况的,60日审结。

 

最高院司法解释三第十二条:劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决,当事人直接提起诉讼的,人民法院应予受理,当事人以劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决为由提起诉讼的,应当提交劳动人事争议仲裁委员会出具的受理通知书或者其他已接受仲裁申请的凭证或证明。

     三、答辩要注意:简明扼要、简易答辩,围绕中心,深思熟虑,维护委托人合法权益是根本原则。

      四、注重调解、化解矛盾。

     调解技巧:

A全面了解案件情况。

B准确把握法律法规以及政策的规定。

C掌握必要的心理学知识

D反复交谈、单向沟通、公开沟通并用。

 

热点四:一裁终局的相关问题

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定,法条内容为:下列劳动争议,除本法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:

(一)追索劳动报酬(奖金、补贴、工资、津贴、加班工资、病假工资、基本生活费)、工伤医疗费(检查费、治疗费、手术费、住院费等)、经济补偿(解除终止的经济补偿、竞业限制补偿、带薪年休假未休工资)或者赔偿金(二倍工资差额、违法解除合同的赔偿金、劳动合同法85条的加付赔偿金),不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;

(二)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假(不涉及金额,只涉及时间)、社会保险(因五险发生的争议,但工伤保险不包括医疗费)等方面发生的争议。

   劳动合同法47条的裁决,被驳回的一律适用终局裁决。

金额的判断:以仲裁裁决确定的金额判断。

涉及多项请求的判断:按照各个分项请求,最终按照裁决确定的金额来适用。

非法用工或者使用童工造成伤害、死亡、患职业病的,因一次性赔偿数额发生争议的,适用终局裁决。

不适用终局裁决的情形:

1、申请人为用人单位的劳动争议

2、对劳动关系存疑的劳动争议。

 

常见疑难问题:

      1、招聘和录用

试用期约定《劳动合同法》第十九条

特殊主体的管理:实习生。实习生拿到毕业证的那天,单位就应与其签订劳动合同、为其及时办理缴纳社会保险费的手续。

      

      2、员工拒不签订劳动合同的风险规避?

谈话笔录及录音

在用工第二月到来前及时解除劳动合同或者一直就签订劳动合同问题进行协商。

      

      3、劳动合同变更的法律问题

调岗调薪:劳动合同法第三十五条规定,书面协商一致,可以调岗、调薪。

 

      4、从用人单位的角度,尽量采取让劳动者签订自动离职申请的方式离职,即使是双方已经协商完毕。

 

     5、工伤停工留薪期的确定:职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗时起算,截止日期以出院证明上记载的需要休息的时间确定,如果医嘱没有注明休息时间,可以委托劳动能力鉴定委员会或司法鉴定机构鉴定停工留薪期时间。

     

     6、用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险费,但已经购买强制保险或者因第三人侵权行为导致工伤的,在获得其他保险或经济赔付后,由用人单位分项补足相应的工伤保险待遇,在劳动关系存续期间工伤复发后产生的医疗费全额由用人单位承担。

 

     7、劳动者非用工死亡的处理

A劳动者参加了城镇职工基本养老保险的,根据社会保险法17条,不属于劳动仲裁的受案范围,由社保机构处理。

B劳动者未参加城镇职工基本养老保险的,参照昆钢复函的相关文件执行。

 

 

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脚注信息


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